Правовые режимы информации

5.3. Режим ограниченного доступа

Понятие и общая характеристика режима ограниченного доступа к информации. Правовая модель режима закрытия каких-либо сведений от доступа к ним третьих лиц строится на применении для этих целей единственно возможного юридического механизма, обозначаемого понятием тайны. Данное понятие не подвергалось детальным исследованиям в рамках правовой науки, вследствие чего не выработано сколько-нибудь теоретически обоснованного подхода к нему. В результате многие нормативные правовые акты, а равно и литературные источники изобилуют терминологическим разнобоем, ошибочными утверждениями и механическим переносом на отношения, возникающие по поводу скрываемых сведений, чуждых этим отношениям юридических моделей. Так, И.Б. Ткачук утверждает, что "исходным условием защиты коммерческой тайны является право собственности на нее, полученное хозяйствующим субъектом на основаниях, предусмотренных законом".

Между тем законодатель достаточно часто оперирует термином "тайна" и семантически созвучными с ним терминами "конфиденциальный", "секретный" и т.п. По данным, приводимым в литературе, уже сегодня в законодательных и подзаконных нормативных актах фигурирует более пятидесяти видов тайн, и их число продолжает расти.

Используемый в текстах нормативных правовых актов термин "тайна" с прилагательными типа коммерческая, служебная, банковская, аудиторская, врачебная, государственная и т.п. , употребляется как синоним сведений, которые неизвестны либо должны быть неизвестны третьим лицам. Таким образом, тайна в легальной интерпретации - это информация, доступ к которой ограничен.

Чаще всего применялась и продолжает применяться формула "сведения, составляющие" ту либо иную разновидность тайны.

Данная формула положена, в частности в основу дефиниции банковской тайны (п.2 ст. 857 ГК РФ).

Несколько иные формулировки используются в отношении, например, государственной тайны и тайны страхования. В первом случае - это защищаемые государством сведения (ст. 2 Закона РФ "О государственной тайне"), а во втором - сведения о страхователе, полученные страховщиком (ст. 946 ГК РФ).

В отношении других видов тайн применяются словосочетания "сведения" о чем-либо. Так, врачебной тайной являются, в частности, сведения о наличии у гражданина психического расстройства (ст. 9 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан на ее оказание").

Приведенные примеры позволяют сделать вывод о том, что законодатель рассматривает тайну в широком смысле в качестве объективно существующих, но неизвестных третьим лицам сведений о чем-либо.

Информация, точнее сведения, посредством которых строится юридическая модель тайны, видимо, не единственный объективный эквивалент, которым может оперировать правовая наука, определяя существо тайны. Специфика отношений, которые складываются в обществе по поводу информации, лежащей в основе употребляемого законодателем термина "тайна", не может не отражать универсальных закономерностей, открытых в иных областях научных знаний, в частности, в теории информации.

Зададим в этой связи вопрос о том, устраняют ли у третьих лиц неизвестные им сведения неопределенность их представления о чем-либо? Строго говоря - не устраняют. Такие сведения являются информацией только для лиц, имеющих к ним доступ. Данное утверждение будет тем более справедливо, если рассматривать информацию как знание, как меру устранения неопределенности представления о чем-либо. Следовательно, неизвестность (незнание), это не информация, а нечто ей противоположное. В теории информации (синтаксический аспект) это нечто обозначается как мера неопределенности сведений и именуется энтропией. Таким образом, логично предположить, что тайна выступает в качестве информации только для обладателя последней, но для третьих лиц, до момента получения соответствующих сведений, такая тайна будет выступать в качестве "энтропии". Говоря иначе, закрытая информация для ее обладателя - не тайна, но и для третьих лиц - не информация. В этом проявляется диалектика феномена тайны, ее двойственный, полярный характер, который обусловлен наличием механизма доступа к сведениям, основанного на запретах и позитивных обязываниях, устанавливаемых законодателем в отношении третьих лиц и обладателей закрытых сведений соответственно.

Отмеченное выше позволяет сделать вывод о том, что понятие тайны несводимо к информации. Тайна - это не информация, а правовой режим информации. Поэтому информация (сведения) не может составлять тайны, как это зафиксировано в ряде законодательных актов, в том числе и в ГК РФ, она может находиться в тайне, т.е. особом правовом режиме.

Информации, находящейся в тайне и относимой в разряд как конфиденциальной, так и государственной тайны, присущ ряд признаков, в числе которых выделяются:

• ценность скрываемых сведений, которая обусловлена спецификой их содержания и (или) фактором их неизвестности третьим лицам;
• отсутствие свободного доступа к сведениям на законных к тому основаниях;
• наличие превентивных мер, принимаемых обладателем сведений к охране их от доступа третьих лиц.

Обращаясь к первому из названных признаков, следует подчеркнуть его значимость для раскассирования закрытых сведений по видам тайн, в режимах которых эти сведения могут находиться. Ценностный фактор сведений проявляется в двух взаимно связанных аспектах. Первый аспект характеризует содержательную сторону информации, которая выступает предметом специфических интересов субъектов, не заинтересованных в ее преждевременном раскрытии, и которые не готовы или не имеют права это сделать под угрозой наступления неблагоприятных последствий. Примером подобного рода информации являются данные о секретных изобретениях. Второй аспект формально не связан с содержанием информации, ибо в этом случае ценность будет представлять не содержательная сторона сведений, хотя от нее и не уйти, а фактическая возможность доступа к ней в порядке и на условиях, продиктованных ее обладателем, который готов и имеет право это сделать.

Между обозначенными аспектами ценностного фактора информации существует тесная связь, и они не могут рассматриваться изолированно, поскольку это две стороны одной медали. В зависимости от характера и содержания информации превалирует тот либо иной аспект, которому законодатель придает правовое значение. Так, сведения, чья ценность состоит в неизвестности их третьим лицам, а содержание может быть доведено до сведения их неограниченного круга без угрозы наступления неблагоприятных последствий, могут легально выступать в качестве товара и, тем самым, участвовать в хозяйственном обороте наряду с другими благами, признаваемыми объектами гражданских прав.

Отсутствие доступа к информации, за исключением легальной возможности осуществления подобного действия, выступает вторым признаком информации, находящейся в тайне. Этот признак характеризует меру свободы получения сведений, обладатель которых притязает на их роль в качестве закрытых.

В этой связи следует различать санкционированный и несанкционированный доступ к информации.

Санкционированный доступ характеризуется законными основаниями получения закрытых сведений, например путем знакомства с ними в силу прямых служебных обязанностей. Данный вид доступа не порочит конфиденциальности либо секретности сведений.

Несанкционированный доступ характеризуется противоправными действиями по сбору сведений, находящихся в тайне, например путем хищения документов, содержащих данные о потенциально патентоспособном техническом решении.

Третьим признаком информации, находящейся в тайне, выступают преднамеренные действия ее обладателя, свидетельствующие о принятии им мер, направленных на охрану конфиденциальности или секретности сведений и пресечении несанкционированного доступа к ним. Характер данных мер может быть самым различным. Это могут быть организационные, технические, режимные, правовые и т.п. меры. Главное требование, предъявляемое к ним, - превентивность.

Правовой режим сведений, находящихся в тайне, коренным образом отличается от правового режима, установленного в отношении охраняемых результатов интеллектуальной деятельности. Это отличие проявляется в следующем.

Во-первых, в особенностях объекта, в отношении которого устанавливается соответствующий правовой режим. Формально-юридически по ранее действовавшему законодательству (ст. 138 ГК РФ) информация, находящаяся в режиме служебной и коммерческой тайны не была отнесена к числу объектов интеллектуальной собственности, что в целом являлось верным решением законодателя. Ведь не информация выступает частью интеллектуальной продукции, а охраняемые результаты интеллектуальной деятельности есть не что иное как одна из разновидностей информации.

По действующему законодательству секреты производства (ноу-хау) отнесены в разряд результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность).

Во-вторых, в противоположной направленности интересов обладателя информации, содержащей сведения закрытого характера, и интересов обладателя информации, представляющей собой результат интеллектуальной деятельности. Первый из них заинтересован в принятии мер, препятствующих распространению соответствующих сведений, и обязан принимать эти меры, а второй - заинтересован в распространении интеллектуального продукта, а в ряде случаев и обязан это делать.

В-третьих, в различных юридических механизмах охраны прав и интересов обладателя результата интеллектуальной деятельности и обладателя сведений закрытого характера. В случае с информацией, содержанием которой выступают закрытые сведения, юридический механизм охраны интересов ее обладателя будет основываться не на запрете использования верифицированного результата интеллектуальной деятельности третьими лицами, а на запрете на доступ к неверифицированным сведениям третьих лиц, понимаемом как блокирование техническими и иными средствами действий по "снятию" информации, осуществляемое силами фактического ее обладателя. Здесь налицо альтернативный исключительному праву вариант механизма охраны информации от ее несанкционированного использования, именуемый обычно фактической монополией. Преднамеренно скрываемые сведения невозможно заключить в рамки исключительных прав, поскольку фактор их неизвестности не позволяет установить самого содержания информации в качестве объекта охраны, т.е. формализовать объективные границы тайны и идентифицировать ее без угрозы раскрытия. В данном случае нельзя, как это сделано в отношении результатов интеллектуальной деятельности, нормативно определить меру возможного поведения обладателя информации, кроме общего правила об установлении этой меры им самим либо специальных правил, определяющих последствия распространения закрытых сведений с точки зрения нанесения ущерба вследствие такого распространения.

Исключение от использования и исключение от доступа внешне схожие термины, но эта схожесть не может служить основанием считать второй из них содержанием некого исключительного права, поскольку у обладателя закрытой информации нет самого субъективного права, а имеется лишь общее дозволение либо позитивное обязывание на сокрытие от третьих лиц тех сведений, которые представляют для ее обладателя коммерческую или иную ценность либо угрозу его интересам и безопасности.

Режимы конфиденциальной информации. В действующем законодательстве России до недавнего времени отсутствовало ясное понятие конфиденциальной информации, равно как и четкое определение ее структурного состава. В ранее действовавшем законодательстве (ст. 2 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации", ст. 2 Федерального закона "Об участии в международном информационном обмене") в качестве конфиденциальной признавалась документированная информация, доступ к которой ограничивался в соответствии с законодательством РФ.

Сегодня ситуация с определением конфиденциальной информации несколько изменилась. Само понятие конфиденциальной информации изъято из терминологии законодателя. На его смену пришло понятие конфиденциальности информации, закрепленное в ст. 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации". Согласно указанной статье конфиденциальность - это обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование, не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя. Из этого определения следует, что конфиденциальность - это прежде всего требование, облеченное в форму обязательства. Несколько иной подход к конфиденциальности был закреплен в первой редакции Федерального закона "О коммерческой тайне". Согласно ст. 3 указанного закона под конфиденциальностью информации понималась коммерческая тайна. Новая редакция указанной статьи рассматривает конфиденциальность как режим.

Что касается структуры относящихся к конфиденциальным сведений, то она также не отличается неопределенностью. В п. 4 ст. 9 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" предельно лаконично сформулировано правило, в соответствии с которым федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну. Большей упорядоченностью отличается перечень сведений конфиденциального характера, утвержденный Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188. В этот перечень включены:

• персональные данные - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность, за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральным законом случаях.
• тайна следствия и судопроизводства;
• служебная тайна - служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами;
• профессиональная тайна - сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений);
• коммерческая тайна - сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами;
• сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Таким образом, специфику правового режима конфиденциальной информации следует искать в особенностях режимов отдельных блоков закрытых сведений, которые законодатель относит к тем либо иным разновидностям тайн. Покажем эти особенности применительно к коммерческой и служебной тайне, банковской тайне, персональным данным и сведениям о сущности некоторых объектов промышленной собственности.

Коммерческая тайна. В ранее действовавшем законодательстве признаки коммерческой тайны раскрывались в ст. 139 ГК РФ, согласно которой информация составляет коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры у охране ее конфиденциальности.

С момента введения в действие Федерального закона "О коммерческой тайне" подход законодателя к определению коммерческой тайны изменился. В первой редакции указанного Закона под коммерческой тайной понималась конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Последующая редакция п.1 ст.3 Федерального закона "О коммерческой тайне" уточняет данное понятие, подразумевая под ним не просто конфиденциальность, а режим конфиденциальности информации. При этом в качестве информации, составляющей коммерческую тайну законодатель полагает сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Из этого определения вытекают юридически значимые признаки информации, наличие которых придает ей режим коммерческой тайны. Такими признаками выступают:

• неизвестность информации третьим лицам;
• недоступность информации третьим лицам.

Первый из названных признаков является фактором, который придает информации действительную или потенциальную коммерческую ценность, т.е. сообщает ей качество товара, способного выступать источником получения прибыли. Факт приобретения информации, равнозначный знакомству с субъективно новыми сведениями на предложенных их обладателем условиях, будет свидетельствовать о действительной (реальной) ценности этих сведений.

Потенциальной коммерческой ценностью информация будет обладать в случае ее невостребованности возможными приобретателями в данный период времени в силу, например, недостаточности усилий обладателя закрытых сведений, направленных на пропаганду эффекта от их применения. Будучи востребованной, информация из разряда потенциально ценной перейдет в действительно ценную. При этом важна лишь коммерческая сторона ценности информации, отражающая ее прагматическое свойство служить источником получения прибыли, а, скажем, не научная, которая в сфере товарно-денежных отношений не является или очень редко является надлежащим критерием ценности.

Второй из выделенных признаков информации - ее недоступность, характеризует меру свободы получения сведений. Мера свободы доступа к информации определяется ее обладателем путем установления соответствующих правил обращения к закрытым сведениям.

Содержание мер по охране конфиденциальности информации для целей установления режима коммерческой тайны раскрывается в ст.10 Федерального закона "О коммерческой тайне". Согласно указанной статье названные меры должны включать в себя:

• определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
• ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
• учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
• регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
• нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц- полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства);

Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации всех указанных выше мер.

При этом меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

• исключается доступ к информации любых лиц без согласия ее обладателя;
• обеспечивается возможность использования информации, находящейся в режиме коммерческой тайны, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения указанного режима.

Перечень сведений, которые не могут находиться в режиме коммерческой тайны, определен в ст. 5 Федерального закона "О коммерческой тайне". Согласно указанной статье режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

• содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
• содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
• о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующего бюджета;
• о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановки, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
• о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест;
• о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
• о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
• об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
• о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
• о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
• обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Приведенный перечень является закрытым и касается только тех лиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность как в качестве основного вида деятельности (коммерческие организации и индивидуальные предприниматели), так и в качестве разрешенной учредителями деятельности, приносящей доход (некоммерческие организации).

В ряде федеральных законов имеются нормы, содержащие свои составы сведений, как относимых, так и не включаемых в число закрытых и находящихся в режиме коммерческой тайны. Так, согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона "О бухгалтерском учете" содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. В соответствии с п. 7 ст. 19 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" сведения о размерах и структуре доходов благотворительной организации, а также сведения о размерах ее имущества, ее расходах, численности работников, об оплате их труда и о привлечении добровольцев не могут составлять коммерческую тайну.

Служебная тайна. Согласно ранее действовавшему законодательству (ст. 139 ГК РФ) данная разновидность режима информации находилась в одном ряду с коммерческой тайной и ей, соответственно, должны были быть присущи все признаки последней.

Однако подобный подход законодателя вряд ли может быть признан оптимальным, поскольку акцент на наличие действительной или потенциальной коммерческой, а не служебной ценности сведений нивелирует самостоятельность института служебной тайны. Очевидно, что подобная самостоятельность должна конституироваться исходя из своеобразия служебных интересов организаций и учреждений по отношению к их коммерческим интересам. Соответственно критерием разграничения сведений, находящихся в режиме коммерческой либо служебной тайны, должен быть характер интересов обладателя информации, охраняемых посредством ее закрытия. Если раскрытие информации повлечет за собой ущерб коммерческим интересам ее обладателя, налицо состав сведений, подлежащий установлению в его отношении режима коммерческой тайны. Если подобное раскрытие имеет следствием ущерб служебным интересам (интересам службы в широком смысле, включающим и служебные интересы коммерческих организаций), мы можем говорить о составе сведений, подлежащем установлению в его отношении режима служебной тайны.

В то же время признаки неизвестности информации и недоступности к ней третьих лиц должны выступать в качестве основополагающих при придании сведениям служебного характера режима служебной тайны. При этом неизвестность информации, если пользоваться аналогией режима коммерческой тайны, должна придавать служебным сведениям некую ценность, т.е. сообщать им качество полезности при исполнении служебных обязанностей и принятии управленческих решений которого было бы невозможно достичь при общеизвестном характере этих сведений.

В отношении недоступности служебной информации третьим лицам, которая, как было показано выше, определяется мерой свободы доступа, оформляемой правилами обращения к закрытым сведениям, действующее законодательство не содержит ясно сформулированной позиции и, прежде всего, по вопросу о том, кто определяет порядок доступа к конфиденциальным сведениям служебного характера и кто, собственно, управомочен закрывать их. По смыслу Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188, доступ к служебным сведениям ограничивается органами государственной власти, а не любым обладателем информации "составляющей" служебную тайну. Представляется, что сведения служебного характера могут формироваться и циркулировать не только в органах государственной власти, но и в любых иных учреждениях и организациях, которые вправе самостоятельно диктовать в своих же интересах правила доступа к сведениям с целью сохранения их конфиденциальности и, тем самым, служебной ценности.

Действующим законодательством не установлен исчерпывающий состав сведений, требующих их закрытия в режиме служебной тайны. В отдельных федеральных законах между тем содержатся нормы, позволяющие говорить об имеющей место демаркации, осуществленной законодателем в отношении коммерческой и служебной тайны. Например, режим служебной тайны распространяется, согласно ст. 155 УК РФ, в отношении фактов усыновления (удочерения).

Перечень сведений, которые не могут быть отнесены к разряду служебной информации ограниченного распространения, определен в постановлении Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1233 "Об утверждении Положения о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти". В этот перечень включены: акты законодательства, устанавливающие правовой статус государственных органов, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации; сведения о чрезвычайных ситуациях, опасных природных явлениях и процессах, экологическая, гидрометеорологическая, гидрогеологическая, демографическая, санитарно-эпидемиологическая и другая информация, необходимая для обеспечения безопасного существования населенных пунктов, граждан и населения в целом, а также производственных объектов; описание структуры органа исполнительной власти, его функций, направлений и форм деятельности, а также его адрес; порядок рассмотрения и разрешения заявлений, в том числе юридических лиц; сведения об исполнении бюджета и использования других государственных ресурсов, о состоянии экономики и потребностей населения; документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах организации, необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.

Банковская тайна. Банковская тайна как режим сведений, не подлежащих разглашению их третьим лицам, представляет собой самостоятельный вид тайны. В отличие от сведений служебного или коммерческого характера, чья ценность определяется в первую очередь фактором их неизвестности, неизвестность сведений, находящихся в режиме банковской тайны, не является определяющим ее признаком, хотя он и должен присутствовать в качестве элемента, присущего любой из разновидностей тайн.

Статьей 857 ГК РФ установлено, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Аналогичное правило содержится и в ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" которая расширила регулятивную сферу отношений ст. 857 ГК РФ, распространив обязанность гарантии тайны не только на банки, но и на иные кредитные (небанковские) организации. Кроме того, в режиме банковской тайны должны находиться сведения об операциях, счетах и вкладах не только клиентов, но и корреспондентов.

Таким образом, законодатель очертил круг сведений, в отношении которых должен быть установлен режим конфиденциальности. Ценность этих сведений определяется прежде всего их содержанием, которое фиксируется специальными договорами, опосредующими расчетные и кредитные отношения, а также отражается в механизмах движения денежных ресурсов.

Информация, находящаяся в режиме банковской тайны, характеризуется, помимо ценностного аспекта, содержания сведений и мерой свободы их получения. Сегодня сфера санкционированного доступа к сведениям, находящимся в режиме банковской тайны, как, впрочем, и других тайн, значительно расширена. Это произошло вследствие принятия Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". Согласно ст. 9 указанного Закона предоставление по запросу уполномоченного органа информации и документов органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и Центральным банком РФ в целях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом, не являются нарушением служебной, банковской, налоговой и коммерческой тайны. Данная норма получила развитие в ст. 3 Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", дополнившей ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" правилом, в соответствии с которым информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц, предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Указанную информацию уполномоченный орган не вправе раскрывать третьим лицам.

Персональные данные. К персональным данным согласно ст. 3 Федерального закона "О персональных данных" относится любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество; год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение; образование; профессия; доходы и другая информация.

По общему правилу в отношении персональных данных должна обеспечиваться конфиденциальность. Это обусловлено тесной связью сведений, относящихся к конкретному человеку, с его правом на неприкосновенность частной жизни, т.е. той особой сферы семейных бытовых, личных и интимных отношений, которая не должна быть известна третьим лицам без должного к тому волеизъявления субъекта персональных данных. Это право не абсолютно и в случаях, установленных законом, может быть ограничено. Подобное ограничение продиктовано вынужденной необходимостью, связанной с решением проблем борьбы с преступностью, защитой прав и охраняемых законом интересов граждан и т.п.

Таким образом, правовой режим персональных данных должен основываться на разрешении объективно существующего противоречия между неприкосновенностью частной жизни и вынужденной необходимостью, связанной с решением проблем сбора, обработки, хранения, использования и передачи определенных сведений об этой жизни.

Обеспечение конфиденциальности персональных данных не требуется:

• в случае обезличивания персональных данных;
• в отношении общедоступных персональных данных.

Общедоступные персональные данные являются новым институтом информационного права, который введен в целях информационного обеспечения при подготовке, например, справочников и адресных книг. В общедоступные источники персональных данных с письменного согласия субъекта персональных данных могут включаться его фамилия, имя, отчество, год и место рождения, адрес, абонентский номер, сведения и иные персональные данные, предоставленные субъектом персональных данных. При этом указанные сведения могут быть в любое время исключены из общедоступных источников по требованию субъекта персональных данных, по решению суда или по решению уполномоченных государственных органов.

Действия с персональными данными, включая их сбор, хранение, систематизацию, накопление, уточнение, использование, распространение, обезличивание, блокирование и уничтожение именуются отработкой персональных данных.

Обработка персональных данных должна осуществляться на основании принципов:

• законности целей и способов обработки данных и добросовестности;
• соответствия целей обработки данных целям, заранее определенным и заявленным при сборе персональных данных, а также полномочиям оператора;
• соответствия объема и характера обрабатываемых персональных данных, способов обработки персональных данных, целям их обработки;
• достоверности персональных данных, их достаточности для целей обработки, недопустимости обработки данных, избыточных по отношению к целям, заявленным при сборе персональных данных;
• недопустимости объединения созданных для несовместимых между собой целей баз данных информационных систем персональных данных.

Обработка персональных данных по общему правилу осуществляется оператором с согласия субъектов персональных данных. Согласие не требуется в случаях, если:

• обработка персональных данных осуществляется на основании федерального закона, устанавливающего ее цель, условия получения персональных данных и круг субъектов, персональные данные которых подлежат обработке, а также определяющего полномочия оператора;
• обработка персональных данных осуществляется в целях исполнения договора, одной из сторон которого является субъект персональных данных;
• обработка персональных данных осуществляется для статистических или иных научных целей при условии обязательного обезличивания персональных данных;
• обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных данных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;
• обработка персональных данных необходима для доставки почтовых отправлений организациями почтовой связи, для осуществления операторами электросвязи расчетов с пользователями услуг связи, а также для рассмотрения претензий пользователей услугами связи;
• обработка персональных данных осуществляется в целях научной, литературной или иной творческой деятельности при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;
• осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию в соответствии с федеральными законами, в том числе персональных данных лиц, замещающих государственные должности, должности государственной гражданской службы, персональные данные кандидатов на выборные государственные или муниципальные должности.

По общему правилу субъект персональных данных принимает решение о предоставлении своих персональных данных и дает согласие на их обработку. При этом указанное согласие может быть отозвано субъектом персональных данных.

В целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и охраняемых законом интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства федеральными законами могут быть предусмотрены случаи обязательного предоставления субъектом персональных данных своих персональных данных.

Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных, а в случае обработки общедоступных персональных данных обязанность доказывания того, что обрабатываемые персональные данные являются общедоступными, возлагается на оператора.

В случае недееспособности субъекта персональных данных согласие на их обработку дает в письменной форме законный представитель субъекта персональных данных. В случае смерти субъекта персональных данных согласие на обработку его данных дают в письменной форме наследники субъекта персональных данных, если такое согласие не было дано субъектом персональных данных при его жизни.

Требования к содержанию письменного согласия для указанных случаев, а также для случаев дачи письменного согласия, установленных Федеральным законом "О персональных данных", определены в п. 4 ст. 9 указанного Закона.

Действующим законодательством о персональных данных установлены институты специальных категорий персональных данных и биометрических персональных данных.

Специальные категории персональных данных - это данные, касающиеся расовой, национальной принадлежности, политических взглядов, религиозных или философских убеждений, состоянии здоровья, интимной жизни. По общему правилу обработка указанных данных не допускается за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 10 Федерального закона "О персональных данных". Согласно указанному пункту обработка специальных категорий персональных данных допускается, если:

• субъект персональных данных дал согласие в письменной форме на обработку своих персональных данных;
• персональные данные являются общедоступными;
• персональные данные относятся к состоянию здоровья субъекта персональных данных и их обработка необходима для защиты его жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов либо жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов других лиц, и получение согласия субъекта персональных данных невозможно;
• обработка персональных данных осуществляется в медико-профилактических целях, в целях установления медицинского диагноза, оказания медицинских и медико-социальных услуг при условии, что обработка персональных данных осуществляется лицом, профессионально занимающимся медицинской деятельностью и обязанным сохранять врачебную тайну;
• обработка персональных данных членов (участников) общественного объединения или религиозной организации осуществляется соответствующими общественными объединениями или религиозной организацией, действующими в соответствии с законодательством РФ, при условии, что персональные данные не будут распространяться без согласия в письменной форме субъектов персональных данных;
• обработка персональных данных необходима в связи с осуществлением правосудия;
• обработка персональных данных осуществляется в соответствии с законодательством РФ о безопасности, об оперативно-розыскной деятельности, а также в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ.

Обработка персональных данных о судимости может осуществляться государственными органами или муниципальными органами в пределах их полномочий, а также иными лицами в случаях и в порядке, которые определяются в соответствии с федеральными законами.

К биометрическим персональным данным относятся сведения, которые характеризуют физиологические особенности человека и на основе которых можно установить его личность. По общему правилу биометрические персональные данные могут обрабатываться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных.

Обработка указанных данных может осуществляться без согласия субъекта персональных данных в связи с осуществлением правосудия, а также в случаях, предусмотренных законодательством РФ о безопасности, об оперативно-розыскной деятельности, о государственной службе, уголовно-исполнительным законодательством, законодательством о порядке выезда из России и въезда на ее территорию.

Порядок получения, обработки, хранения, передачи и любого другого использования персональных данных государственных гражданских служащих РФ определен Положением о персональных данных государственного гражданского служащего Российской Федерации и ведении его личного дела, утвержденным Указом Президента РФ от 30 мая 2005 г. № 609.

Сведения о сущности объектов промышленной собственности. Одной из объективно существующих проблем на современном этапе развития правовой охраны объектов промышленной собственности является проблема установления правового режима тех из них, сущность которых в интересах государства или заявителя не подлежит преждевременному раскрытию. Это прежде всего относится к техническим изобретениям в различных областях человеческой деятельности. Существо данной проблемы связано, с одной стороны, со значительной ролью, которую играет институт патентной охраны, призванный в интересах национальной экономики и заявителя способствовать распространению информации о созданном изобретении и стимулировать условия его использования. С другой стороны, существует порядок охраны государственных секретов, который направлен на то, чтобы сохранять в режиме конфиденциальной информацию о достигнутых результатах в отдельных отраслях науки и техники.

В общем виде сущность изобретения проявляется в совокупности сведений, которые позволяют от абстрактного знания или, говоря другими словами, идеального технического решения перейти к материальному объекту, существующему в форме конкретного технического устройства, способа, вещества, штамма микроорганизма, культуры клеток растений и животных либо применить известное ранее устройство, способ, вещество, штамм по новому назначению. Сущность изобретения отражается в его формуле, призванной установить как сам объект правовой охраны, так и объем прав на использование этого объекта. Объект правовой охраны (объект изобретения) определяется посредством его структурно-функционального описания либо через соответствующую характеристику решения. Российская правовая традиция следует по последнему пути, имеющему в основе классическую немецкую систему построения формулы изобретения. В данном случае сущность изобретения будет зафиксирована через целевой признак, отражающий решенную автором изобретения проблему (техническую задачу) и ход ее решения.

Основаниями сохранения сущности изобретения в тайне выступают определенные предпосылки, позволяющие отнести решенную техническую задачу в разряд информации, не подлежащей доступу к ней третьих лиц. Очевидно, что данные предпосылки должны быть определены законом, а решение об отнесении того либо иного заявленного изобретения к категории секретных надлежит принимать уполномоченным на это государственным органом.

Помимо отмеченных, элементами правового режима секретных изобретений должны выступать правовые средства, позволяющие регулярно либо периодически рассматривать возможность их открытого применения, что вытекает из перспективы использования секретных изобретений не только для нужд обороны и безопасности государства, но и для хозяйственных потребностей.

Стремление сохранить сведения о сущности тех либо иных, важных с точки зрения национальной безопасности технических решений обусловлено специфическими интересами любого государства и некоторых его органов, не заинтересованных в преждевременном раскрытии решенных технических задач. Указанные аспекты вступают между собой в противоречие, которое должно быть разрешено соответствующими правовыми средствами. Арсенал этих средств должен быть направлен на регламентацию процедур оформления прав на секретные изобретения, опосредующих порядок их признания, особенности экспертизы и порядок рассекречивания. С указанными процедурами тесно связаны вопросы реализации прав заявителей на компенсацию ущерба, возникшего в результате признания заявленного решения секретным, ответственность за нарушение норм, регулирующих сферу охраны секретных изобретений, в том числе за раскрытие сущности изобретения, признанного секретным, третьим лицам.

Что касается интересов заявителя в неразглашении сущности технического решения, то эти интересы обусловлены прежде всего требованиями, предъявляемыми к новизне заявленного решения, определяемой через уровень техники, включающий любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета.

По общему правилу общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источниках информации, с которыми любое лицо может ознакомиться само либо о содержании которого ему может быть сообщено законным путем. Сведения о техническом решении могут быть сделаны общедоступными различными способами, например путем публикации, устного сообщения, помещения экспоната на выставку.

Действующим российским законодательством предусмотрена так называемая льгота по новизне (п.3 ст. 1350 ГК РФ), в соответствии с которой раскрытие информации, относящийся к изобретению, автором изобретения, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности изобретения стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, при условии, что заявка на выдачу патента на изобретение подана в Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Это, так сказать, случай добросовестного раскрытия информации либо самим автором или заявителем, либо с их согласия. Угрозу представляют факты недобросовестного раскрытия информации о сущности технического решения третьими лицами, в результате которых данное решение может быть опорочено, ибо льгота по новизне по российскому законодательству в этом случае не предусмотрена.

Режим информации, отнесенной к государственной тайне. Мера важности отдельных групп сведений, которые прямо влияют на безопасность государства, предопределяет необходимость выделения их в отдельный блок информации, подлежащей нахождению в режиме государственной тайны. Установление подобного режима является одним из существенных факторов обеспечения безопасности страны, ибо закрепляет отношения в сфере специфических интересов государства в рамках важнейших направлений его деятельности.

В отличие от иных режимов конфиденциальной информации, режим информации, отнесенной к государственной тайне, отличается более высокой степенью детализации нормативного опосредования. Существует базовый закон, принятый в развитие п. 4 ст. 29 Конституции РФ, и изданные на его основе многочисленные нормативные акты, детализирующие отраслевые и программно-целевые особенности применения института государственной тайны.

Согласно ст. 2 Закона РФ "О государственной тайне" государственная тайна представляет собой защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Из этого определения вытекает несколько признаков информации, которая подпадает под режим государственной тайны.

Первым признаком является отраслевая (тематическая) принадлежность сведений, которые могут находиться в режиме государственной тайны. Этот признак детализирован в ст. 5 Закона РФ "О государственной тайне", где произведена дифференциация составов сведений, составляющих данную разновидность тайны, по основанию их принадлежности к:

• военной области;
• области экономики, науки и техники;
• области внешней политики и экономики;
• областям разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности.

В свою очередь, каждый из составов сведений, относящихся к той либо иной области, раскассирован на отдельные категории сведений.

Вторым признаком информации, находящейся в режиме государственной тайны, является наличие специфических мер государственной защиты, определенных законом категорий сведений. Этот признак реализован посредством:

• создания специальных органов защиты государственной тайны и возложения обязанностей по ее защите на иные органы государственной власти, организации, должностных лиц;
• установления специального порядка допуска должностных лиц и граждан к информации, находящейся в режиме государственной тайны;
• проведения комплекса мероприятий по сертификации средств защиты информации;
• обеспечения финансирования мероприятий по защите государственной тайны;
• осуществления контроля и надзора за обеспечением и защитой государственной тайны.

Третьим признаком выступает потенциальная способность нанесения ущерба безопасности Российской Федерации при распространении категорий сведений, определенных в соответствии с законом. В данном случае законодатель исключает, точнее говоря, не связывает возникновение потенциального ущерба безопасности с такими действиями, как сбор, хранение и использование сведений, находящихся в режиме государственной тайны.

Признаки информации, находящейся в режиме государственной тайны, дают лишь общее представление о степени важности и влияния тех либо иных категорий сведений на безопасность государства. Поэтому законодатель пошел по пути определения важности сведений, находящихся в режиме государственной тайны, через степень тяжести ущерба, который может быть причинен безопасности государства при их распространении (разглашении). Чем важнее сведение, тем больший ущерб их разглашением может быть причинен и тем выше должна быть степень секретности такой информации.

В соответствии со ст. 8 Закона РФ "О государственной тайне" установлено три степени секретности сведений, находящихся в режиме государственной тайны, и соответствующие этим степеням грифы секретности для носителей (материальных объектов, в которых сведения находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов) указанных сведений:

• особой важности;
• совершенно секретно;
• секретно.

Порядок определения размеров ущерба, который может быть нанесен безопасности государства вследствие распространения сведений, находящихся в режиме государственной тайны, и правила отнесения таких сведений к той либо иной степени секретности устанавливаются Правительством РФ. Так, присвоение определенного грифа секретности регламентируется Правилами отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности, утвержденными постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. № 870.